Man könnte meinen, dass die Entsendungsbescheinigung A1 ein ausländisches Unternehmen und dessen französischen Auftraggeber vor strafrechtlichen und finanziellen Sanktionen wegen Schwarzarbeit schützt. Dies ist jedoch nicht der Fall. Nachfolgend finden Sie einige Erläuterungen, um sicherzustellen, dass Sie die gesetzlichen Vorschriften einhalten:
Zunächst sei daran erinnert, dass die Ausübung einer gewerblichen Tätigkeit und die Beschäftigung von Arbeitnehmern in Frankreich die Erfüllung bestimmter Formalitäten erfordern (Eintragung des Unternehmens in ein Register, Meldung der Einkünfte bei der Sozialversicherung oder dem Finanzamt, Meldung von Neueinstellungen bei der URSSAF, Aushändigung von Gehaltsabrechnungen an die Arbeitnehmer …).
Die Nichteinhaltung bestimmter dieser Formalitäten stellt den Straftatbestand der Schwarzarbeit dar, wie er in den Artikeln L.8221-3 und L.8221-5 des Arbeitsgesetzbuchs definiert ist.
Es drohen zahlreiche Strafen. Zu nennen sind insbesondere drei Jahre Freiheitsstrafe für die Führungskräfte, eine Geldstrafe von bis zu 225.000 € für das Unternehmen sowie eine Pauschalentschädigung für den Arbeitnehmer in Höhe von sechs Monatsgehältern.
- Grundsätzlich kann ein ausländisches Unternehmen, das seine Mitarbeiter nach Frankreich entsendet und eine A1-Bescheinigung vorlegt, nicht wegen Schwarzarbeit strafrechtlich verfolgt werden.
Ein in einem Mitgliedstaat der Europäischen Union ansässiges Unternehmen und der von ihm nach Frankreich entsandte Arbeitnehmer unterliegen weiterhin den Sozialversicherungsvorschriften ihres Herkunftsstaates.
Somit unterliegt das ausländische Unternehmen nicht den französischen Verpflichtungen, deren Nichteinhaltung den Straftatbestand der Schwarzarbeit darstellt.
Die ordnungsgemäße Situation des ausländischen Unternehmens und des Arbeitnehmers wird durch eine A1-Bescheinigung bestätigt, die von den Sozialversicherungsträgern ihres Herkunftslandes ausgestellt wird.
Im Rahmen jeder Entsendung muss das ausländische Unternehmen in der Lage sein, diese Bescheinigung den französischen Behörden vorzulegen.
Vor jeder Entsendung und anschließend alle sechs Monate muss sich der französische Auftraggeber im Rahmen seiner Sorgfaltspflicht unter anderem die A1-Bescheinigung aushändigen lassen.
Diese Bescheinigung hat einen sehr hohen Rechtswert: Solange sie nicht von den ausstellenden Behörden entzogen oder für ungültig erklärt wird, ist sie gegenüber französischen Verwaltungsbehörden und Richtern rechtswirksam.
Die A1-Bescheinigung stellt gewissermaßen sowohl für den französischen Auftraggeber als auch für den ausländischen Dienstleister einen Schutz vor strafrechtlichen Verfolgungen in Frankreich wegen Schwarzarbeit dar.
In einer Reihe von jüngsten Urteilen hat der Kassationsgerichtshof erneut darauf hingewiesen, dass dieser Schutzwall nicht unüberwindbar ist.
- Im Falle eines Entzugs des A1-Zertifikats droht dem ausländischen Unternehmen eine Verurteilung wegen Schwarzarbeit, und der französische Auftraggeber kann finanziell haftbar gemacht werden.
Die Sozialversicherungsträgerin, der das ausländische Unternehmen untersteht, kann auf Antrag der französischen Behörden die A1-Bescheinigung für ungültig erklären.
Welche (schwerwiegenden) Folgen hat dieser Rücktritt nun nach Ansicht des Kassationsgerichts (Cass. Soc., 4. Nov. 2020, Nr. 18-24.451)?
Der Entzug der A1-Bescheinigung hat zur Folge, dass für die entsandten Arbeitnehmer die französischen Rechtsvorschriften gelten.
Das ausländische Unternehmen ist daher verpflichtet, die Arbeitnehmer bei der französischen Sozialversicherung anzumelden und die französischen Sozialbeiträge zu entrichten.
Darüber hinaus drohen ihr die Strafen, die für Schwarzarbeit vorgesehen sind.
Was den französischen Auftraggeber betrifft, so kann er aufgrund seiner gesamtschuldnerischen Haftung dazu verurteilt werden, die Zahlung der Entschädigung für Schwarzarbeit zu gewährleisten.
Die Entscheidung des Kassationsgerichts wirft die Frage auf, in welchem Umfang der Auftraggeber im Rahmen seiner Sorgfaltspflicht eine Kontrolle ausüben muss.
Um eine Haftung zu vermeiden, scheint es, als könne sich der Auftraggeber nicht mit einer rein formalen Prüfung der vorgelegten Unterlagen begnügen.
Er muss zudem sicherstellen, dass keine A1-Zertifikate auf betrügerische Weise erworben werden.
- Selbst bei Vorliegen gültiger A1-Bescheinigungen können das ausländische Unternehmen und sein französischer Auftraggeber wegen Schwarzarbeit verurteilt werden.
Dies hat die Strafkammer des Kassationsgerichtshofs in vier Urteilen vom 12. Januar 2021 entschieden.
Wie war das möglich?
Es „genügte“, dass die Richter das Vorliegen einer vorgetäuschten Entsendung feststellten:
Dies ist der Fall, wenn das ausländische Unternehmen keine wesentliche Geschäftstätigkeit in dem Land ausübt, in dem es ansässig ist (dessen Sozialrecht attraktiv ist), und dort Mitarbeiter ausschließlich zu dem Zweck einstellt, diese nach Frankreich zu „entsenden“.
Dies gilt auch für ein ausländisches Unternehmen, das in seinem Herkunftsland eine wesentliche Geschäftstätigkeit ausübt, aber zudem eine stabile, kontinuierliche und dauerhafte Geschäftstätigkeit in Frankreich ausübtausübt, für die es Mitarbeiter entsendet, anstatt eine Niederlassung in Frankreich zu gründen, der diese Mitarbeiter angehören würden.
In diesen Fällen, so der Kassationsgerichtshof, unterliegt die Tätigkeit des ausländischen Unternehmens in Frankreich nicht mehr den Entsendungsvorschriften.
Das ausländische Unternehmen muss in Frankreich eine Niederlassung gründen und deren Eintragung in das Handelsregister (RCS) oder in das Handwerksregister beantragen.
Zudem muss sie in Frankreich die Einstellung der Mitarbeiter melden.
Tut sie dies nicht, macht sie sich wegen Verschleierung von Geschäftstätigkeit und Beschäftigung des Delikts der Schwarzarbeit schuldig.
Das Unternehmen muss in Frankreich keine Sozialabgaben entrichten, kann jedoch wegen Schwarzarbeit zu den oben genannten Strafen verurteilt werden.
Was den französischen Auftraggeber betrifft, so kann auch gegen ihn strafrechtlich vorgegangen werden, wenn er die Dienste von Arbeitnehmern in Anspruch genommen hat, die Opfer von Schwarzarbeit waren.
Die Urteile des Kassationsgerichts lassen die Frage offen, inwieweit der Auftraggeber aufgrund seiner Sorgfaltspflicht haftet.
Kann dem Auftraggeber vorgeworfen werden, seiner Sorgfaltspflicht nicht nachgekommen zu sein, wenn er sich lediglich auf eine formale Überprüfung der vom ausländischen Unternehmen vorgelegten Unterlagen beschränkt hat, ohne zu versuchen, einen Fall von Scheinentsendung aufzudecken?
Die Antwort wird zweifellos in den künftigen Gerichtsurteilen zu finden sein.
Bis dahin ist für ausländische Unternehmen, die in Frankreich eine stabile, kontinuierliche und dauerhafte Geschäftstätigkeit aufnehmen, Vorsicht geboten: Sie können sich nicht damit begnügen, dies allein mit Hilfe von entsandten Mitarbeitern zu tun.
Was die französischen Auftraggeber betrifft, so müssen diese zweifellos sicherstellen, dass ihr ausländischer Auftragnehmer berechtigt ist, sich auf die für die Entsendung geltenden Bestimmungen zu berufen.
Isabelle Le Coq, Andrea Linne, Alexandra Leroux